社科与实践

清代共犯问题刍议——以兄弟共贩鸦片案为例

肖 飞

中国人民公安大学法学院

DOI: https://doi.org/10.59429/sksj.v2i6.12705

Keywords: 大清律例；家人共犯；造意为首；教化责任；伦理法

---

Abstract

《大清律例》作为传统刑律的集大成者，对于共同犯罪问题相比于现代刑法形成了独具特色的刑罚体系。清律 对于共同犯罪的规定承袭自唐律，且至清律中仍未改变其律文主旨，即以造意为首为原则，以家人共犯（非侵损于 人）止坐尊长为例外。具体而言，就普通共犯而言，其以造意为首的刑罚原则与现代刑法中对于共同犯罪中主犯的 认定并无二致；在涉及家人共犯（非侵损于人）时，则突破了这一主犯认定原则，止坐共犯中的尊长。清律家人共 犯（非侵损于人）止坐尊长这一规定充分体现了传统法的伦理法特征，即重视行为人在宗法等级中的位阶，以此调 整刑罚的轻重与有无；具体到家人共犯中，则突出强调了共犯中男性尊长的教化责任。以《刑案汇览》中所录发生 于广东省的“弟起意贩鸦片兄与外人为从”案为例，文章将论证清代刑部如何通过突破逻辑边界的说理以维持家人 共犯止坐尊长这一共犯处刑中的伦理原则，在维护刑律尊严的同时，更坚持了刑律的伦理法特征，以突出伦理法特 征是传统法的根本精神所系；该案例所展示的法律表达与司法实践之间的张力也为我们深入理解传统法制提供了一 个绝佳的视角。

---

References

[1] 田涛，郑秦点校 . 《大清律例》[M]. 北京：法律出版社，1999 年 .

[2]（明）雷梦麟 . 《读律琐言》[M]. 北京：法律出版社，2000 年 .

[3]（清）沈之奇 . 《大清律辑注》[M]. 北京：法律出版社，2000 年 .

[4] 《 刑 案 汇 览 全 编 》 [ M ] . 北 京 ： 法 律 出 版 社 ，2007 年 .

[5] 费孝通 . 《乡土中国·生育制度》[M]. 北京大学出版社，1998 年 .

[6] 谢晶 . 《清律“家人共盗”的法思想源流》[J]. 法学研究，2018(2): 195-208.